sábado, 2 de junio de 2018

Se inicia otra mejorable etapa para el Desarrollo de la Mediación.


Se inicia otra mejorable etapa para el Desarrollo de la Mediación. 

Mediación, mediación, lo que se dice mediación,... en las etapas del anterior presidente del Gobierno Mariano Rajoy Brey,  pues como que todo es mejorable.

Sin aportar detalles, y sencillamente haciendo una rápida valoración de las contribuciones que se han hecho al desarrollo de la Mediación, como forma de resolver conflictos, podemos afirmar que los Gobiernos de Mariano Rajoy Brey han aportado muy poco o prácticamente nada. 

Me atrevería decir que han hecho algo que no se debería hacer, que es: simular que se tenía interés, para terminar no haciendo nada.

Poco podemos esperar del nuevo equipo de gobierno de Pedro Sánchez Castejón porque sencillamente hereda los presupuestos generales del Estado del Gobierno saliente. 

Se podría dar la paradoja de que, teniendo las partidas presupuestarias generales, las aplicara a los aspectos específicos, que inciden en la mejora de la mediación. En fin, ya veremos quien asume el Ministerio de Justicia, y si las competencias en la materia de desarrollo de la mediación, desde el Gobierno de la Nación, se quedan en este ministerio o se van al que contenga contenido social. 

Pase lo que pase, es preferible que se diga solo lo que se va a hacer, y se haga. Estamos acostumbrados a que se apoye lo que se podría hacer, para terminar haciendo lo que ya hizo el los gobiernos anteriores del PSOE y luego el PP, no hacer nada.

En cualquier caso, es todo un reto intentar apoyar la Mediación desde un Gobierno que no ha elaborado un presupuesto y que tendría que instar Modificaciones presupuestarias que podrían ser varadas en el Senado. 

Por curiosidades de la vida, tuve noticias del presidente saliente en un curso de negociación que impartía el autor del libro "Del cascabel al gato". Recuerdo que nos hacía alusión a la necesidad de actitudes abiertas y ponía al presidente saliente Mariano Rajoy Brey como ejemplo de político que te lo cruzabas por el pasillo y no saludaba. 

Casualmente un día esperando con mucha antelación que saliera mi tren en la estación de Madrid-Atocha, fui consciente de que era el único pasajero que estaba esperando sentado. Se dirigió un mi un policía que me identificó y me interrogó sobre la finalidad de mi presencia en la estación. Me resultó tan obvio que me incomodó la situación. El policía se quedó plantado a dos metros de mi, a los 10 minutos apareció una comitiva entre la que destacaba en estatura el anterior presidente del gobierno. 

Ya entendí todo, me había ido a sentar justo en los asientos de la estación que están pegados a la zona VIP por la que entran y salen las personalidades que viajan en tren en esta estación. Para la comitiva debió ser muy evidente que sólo había un pasajero esperando y que además estaba custodiado por la Policía Nacional. Bajo este exceso tutelar, cabría haber intercambiado algún gesto, saludo o actitud amigable con el propio presidente o con alguien de la comitiva. Inmediatamente después de pasar el presidente el policía se marchó sin despedirse. Acabábamos de recibir ambos, en "amor y compaña" señales inequívocas de una actitud de ignorancia hacia nuestra persona.  

El nuevo presidente ha aludido siempre al diálogo y ha demostrado en un tiempo record que se puede dialogar de todo y con todos para conseguir objetivos. Lo que le ocurrió en su propio partido es digno de estudio y lo que le ha vuelto a pasar en la investidura también. 

En fin, tiene mucho trabajo por delante, esperemos que en esta materia se pongan las pilas y que sirva de algo este interés por llegar a la Presidencia. Espero que si me lo cruzo a solas por un pasillo o en la estación, me salude, como cabría esperar de cualquier otra persona.



domingo, 29 de abril de 2018

Otro icono para representar al mediador profesional que no imaginábamos en Europa, el escarabajo pelotero (estercolero,...)



En este artículo del blog Kluwer Mediation Blog concluye explicando cómo el escarabajo pelotero (estercolero) representa a los mediadores.

Recomendamos su lectura porque aporta una visión poco común en nuestro entono. Hasta ahora habíamos hablado de los símbolos como el olivo, la paloma, el color blanco para las banderas invocando la paz, añadimos el escarabajo pelotero. 

Fuente:
http://mediationblog.kluwerarbitration.com/2018/03/04/dung-beetles-basics/

viernes, 27 de abril de 2018

Asunto en Mediación Intrajudicial en el que una parte alega falta de legitimidad pasiva



Principios de la mediación recogidos en la Ley de Mediación.




Concepto de mediación de la Ley de Mediación.


Hace algunos días recibimos derivación de un asunto al Servicio de Mediación Intrajudicial. El asunto venía sin información alguna en los apartados de "Cuestiones en litigio, Relación entre las partes y en Otros datos de interés". En realidad para abordar una mediación no es necesario conocer esta información. 

Como de costumbre se contactó con los abogados para confirmar si habían recibido la citación y para consultarles si comparecerían. 

El abogado de la parte demanda explicó que se había planteado una cuestión de falta de legitimidad pasiva y que agradecían el ofrecimiento de acudir a mediación, pero que obviamente no acudirían.

Sin mayores consideraciones y respetando el criterio aportado, lo que los mediadores nos planteamos es si se debe derivar un conflicto en el que una parte alega falta de legitimidad pasiva. 

Entendemos que no se debe derivar por una sencilla razón, la voluntariedad de las partes es un principio inspirador de la mediación y forma parte del concepto de mediación. 

Alguien que voluntariamente no se considera parte en un conflicto y así lo hace saber y lo alega, no se le puede pedir que acepte voluntariamente participar como parte en el que conflicto del que está renegando.

Entrar en si es un problema de fondo, forma y si es un tema a ventilar en el proceso o en el juicio en una mediación puede entenderse como una trampa que perjudica al que se siente sin legitimidad pasiva. 

Si se participa en la mediación y no se llega a acuerdo, quedará el precedente de que ha comparecido como parte y no ha tenido inconveniente en sentirse como tal. 

Entendemos que sin tener resuelto el conflicto de falta de legitimidad no se puede abordar el resto de conflictos en mediación. 






viernes, 23 de febrero de 2018

Técnicas de Mediación en Derecho Administrativo. Sesión formativa del Consejo General de la Abogacía.


Asistencia a la jornada de formación sobre Mediación en procedimientos administrativos organizada por el Consejo General de la Abogacía Española el pasado lunes 19 de febrero.
Eva Blasco, Fernando López y Soledad Borque.

El pasado día 19 de febrero se celebró la sesión formativa titulada Técnicas de Mediación en Derecho Administrativo, dentro del ciclo de Conferencias de los Lunes que organiza la Comisión de Formación del Consejo General de la Abogacía Española. 

En primer lugar debemos felicitar al Consejo por la organización de este ciclo de conferencias orientadas a la formación de los abogados y que se pueden seguir on-line.

En esta ocasión la actividad formativa estaba justificada dentro de los Métodos Alternativos de Resolución de Conflictos incardinados en la nueva legislación que regula el Procedimiento Administrativo Común en la Ley 39/2015 con un objeto doble, analizar dos de los sistemas de resolución, la Mediación y el Arbitraje, según explicó  la coordinadora, Soledad Borque Borque, Abogada, Decana del Colegio de Abogados de Soria y Consejera del Consejo General de la Abogacía Española.

La ponencia sobre el Arbitraje fue impartida por Eva Blasco Hedo, Doctora en Derecho Administrativo por la Universidad de Alicante. En realidad el fondo del asunto versaba sobre la regulación en materia de energías renovables y la deriva que esta originando Laudos arbitrales de organismos internacionales que imponen indemnizaciones a empresas extranjeras que invirtieron en España, además de las sanciones recibidas por la Administración Pública Española. Tengo la sospecha de que el interés de los asistentes presenciales estaba centrado en esta ponencia, más por el conocimiento de la regulación en materia de Energías Renovables que por la utilización de un sistema alternativo de resolución de conflictos. Esta ponencia fue la última, pero la menciono en primer lugar porque me extenderé en la primera ponencia que versa sobre nuestra especialidad que es la mediación y motivo de nuestra asistencia a la jornada. 

La ponencia dedicada a la Mediación fue impartida por Fernando López Pérez, Dr. en Derecho Administrativo y profesor de esta materia en la Universidad de Zaragoza. 

Inició la ponencia citando el artículo 77 de la Ley de Jurisdicción Contencioso Administrativa para matizar que si que hay un desarrollo de mediación intrajudicial en ámbito contencioso administrativo, no siendo así en el Procedimiento administrativo. 

Su ponencia la calificó de "más teórica" a medio camino entre la reflexión y la elucubración. Mencionó los trabajos en esta materia de Carballo Martínez, Alvaro Gil Robles y alguna tesis doctorales que pondría a disposición de los asistentes de serle solicitado. 

Calificaba el ponente la mediación como negociación (asunto este con el que ya es sabido que discrepamos los especialistas en Mediación). También pudo hacer algunas referencias a los que consideraba los primeros antecedentes de la mediación citando a Carolina Macho Gómez en su obra Origen y evolución de la mediación:el nacimiento del «movimiento ADR»en Estados Unidos y su expansión a Europa, recalando a lo ocurrido en el "Crack del 29" y en la década de los 70 en la que se pone de manifiesto la preocupación por el mal funcionamiento de la Justicia en Estados Unidos. 

Sobre las características de la mediación puntualizó la dificultad de encajar la voluntariedad en el ámbito Administrativo. Citó al catedrático de Derecho Administrativo Rodríguez Arana y los principios del Interés General como concepto central de la Administración Pública y la falta de disponibilidad de este principio, apoyado en este criterio en el artículo 103.1 de la CE. "La Administración Pública sirve con objetividad los intereses generales y actúa de acuerdo con los principios de eficacia, jerarquía, descentralización, desconcentración y coordinación, con sometimiento pleno a la ley y al Derecho".

La rigidez de la Administración Pública se convierte en un obstáculo para el desarrollo de la mediación en este ámbito según reflexión del ponente. El principio de Buena Administración con transparencia y Eficiencia según la Magistrada María Vicario limitan el margen de actuación de la Administración. 

Se hace alusión a los dos únicos artículos de la derogada Ley 30/1920 que incluían referencias a las posibilidades de mediación, sobre la terminación convencional Artículo 82 que se ha tenido su reflejo en el artículo 86 de la Ley 39/2015 y el art. 107 de la antigua Ley 30/1992 que se ha reproducido en el 112. de la Ley 39/2015 que permite sustituir el Recurso de Alzada por la Mediación y el arbitraje "Las leyes podrán sustituir el recurso de alzada, en supuestos o ámbitos sectoriales determinados, y cuando la especificidad de la materia así lo justifique, por otros procedimientos de impugnación, reclamación, conciliación, mediación y arbitraje, ante órganos colegiados o Comisiones específicas no sometidas a instrucciones jerárquicas, con respeto a los principios, garantías y plazos que la presente Ley reconoce a las personas y a los interesados en todo procedimiento administrativo".

El profesor concluye ofreciendo su opinión personal sobre la escasa prosperabilidad de la mediación en el ámbito administrativo, entendiendo que si que ve mejores perspectivas dentro del Contencioso Administrativo. 

Como solución: reclama una nueva ley específica para regular la Mediación en el ámbito del Derecho Administrativo con garantía de tratamiento igualitario. 

Hasta aquí la ponencia, es cierto que la reclamación de una ley regulatoria parece una buena idea, pero esperar del legislador alguna actividad conducente a resolver estas carencia es un ejercicio de optimismo que no se corresponde con la realidad.

Mi opinión personal sobre esta ponencia que intentaba analizar la Mediación en Derecho Administrativo es que el profesor experto en Derecho Administrativo hace una aproximación a la especialidad de la Mediación desde el Derecho Administrativo, lo que se esperaba es que la aproximación se hubiera hecho desde el conocimiento de la Mediación al conocimiento del Derecho Administrativo. 

La mediación se caracteriza por la libertad, el procedimiento administrativo común se caracteriza por estar encorsetado, es decir, es la máxima expresión de que toda actuación de la administración pública debe estar prevista, normalizada y regulada. 

Cuando se anunciaba la ponencia y se aludían a las técnicas de mediación en el procedimiento administrativo común pensábamos que se hablaría de que el margen de discreccionalidad (libertad de actuación) asusta a los administrativistas (expertos en Derecho Administrativo), no digamos las actuaciones de hecho o las omisiones de actuación cuando la administración está obligada a actuar. El sentido del silencio administrativo como denegación o como aceptación de lo solicitado por el administrado también es una técnica que permite asentir o denegar acuerdos tomados libremente sin que se incumpla la norma.  

La realidad es que hay mucho espacio para la mediación si esta no se establece como un procedimiento normalizado dentro de otro procedimiento. Para un experto en Derecho Administrativo que estudia el detalle y rigor de la norma del procedimiento le debe resultar complicado imaginar los espacios que podrían quedar sin regular y sobre lo que podría haber resoluciones cambiantes en función de los resultados de la mediación no procedimentada. 

Sin embargo la realidad es que existe una mediación con la administración pública por la que aquellas personas con posibilidades de decidir el contenido de la resolución con sensibilidad ofrecen salidas legales que satisfacen los intereses de ambas partes. 

La Galaxia Administrativa que mencionaría el profesor Santamaría Pastor ofrece tal dimensión de actuaciones de la Administración Pública que podrían catalogarse como respuesta a los espacios de libertad de actuación dentro de la legalidad resultando muy muy complicado hacer una recopilación. 

Animamos a los estudiosos del Derecho Administrativo a que hagan un alarde de estas formas de resolver conflictos en un procedimiento administrativo común. 

Por nuestra parte añadimos la nueva categoría y glosaremos los casos que se podrían tildar de mediaciones con la Administración Pública. 

sábado, 17 de febrero de 2018

Mediación en Procedimientos Administrativos.



TÉCNICAS DE MEDIACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO. PRESENTE Y FUTURO A LA LUZ DE LA LEY 39/2015. ARBITRAJE Y ENERGÍAS RENOVABLES
16:15.‐ Presentación de la sesión 16:30.‐ Técnicas de mediación en Derecho Administrativo. Presente y futuro a la luz de la Ley 39/2015. Arbitraje y energías renovables.  
Ponentes:
Eva Blasco. Centro Internacional de Estudios de Derecho Ambiental(CIEDA‐CIEMAT). Ministerio de Economía, industria y competitividad
 

Fernando López Pérez. Centro Internacional de Estudios de Derecho Ambiental (CIEDA‐CIEMAT).Ministerio de Economía, industria y competitividad
 

18:00‐18:30.‐ Coloquio  
18:30.‐ Final de la sesión  
Coordinadora: Soledad Borque Borque. Abogada. Decana del Colegio de Abogados de Soria. Consejera del Consejo General de la Abogacía Española.


El ombliguismo en mediación genera situaciones cómicas.

Advertencia en el anuncio de una jornada de divulgación de la Mediación aparecido en un medio digital:
  • "Las entidades organizadoras no se responsabilizan de los objetos perdidos. Reservado el derecho de admisión. No se permite la entrada o permanencia en la actividad a toda persona que provoque o incite cualquier desorden o alteración en la misma. RD. 2816/1982 de 27 de Agosto".

La norma aludida, el RD. 2816/1982 de 27 de Agosto , en realidad es el Reglamento General de Policía de Espectáculos Públicos y Actividades Recreativas.

Observando la materia sobre la que versará cada una de las ocho ponencias de la jornada y comprobando la falta de coherencia, adecuación y cohesión que debe imperar en toda acción formativa , el aviso podría empezar a cobrar sentido.

La organización del evento ha confundido una jornada de divulgación de la mediación con un espectáculo público o una actividad recreativa, lo que hace pensar en situaciones casi cómicas.
 
 Resultado de la búsqueda en Google de "mirándose el ombligo".

Sirve este error anecdótico para ilustrar el ombligismo de los que hemos convertido la Mediación en una forma de aparentar una especialidad.

A pesar de estas cuestiones se debe agradecer a las personas que, desde la sinceridad y la honestidad, intentan divulgar la mediación y se reconoce el buen hacer de la mayoría de los profesionales que apoyan la Mediación desde su ámbito real de experiencia.

La Mediación -como competencia transversal- se presta a las incursiones de todo tipo de advenedizos que se autoproclaman especialistas de lo general y generalistas de la especificidad. 

Hoy por hoy, proclamarse especialista en Mediación es complicado porque ya es bien conocido que la mediación está estancada. Acusar de intrusimos profesional en una profesión que no termina de despegar, obviamente carece de sentido. Sin embargo debemos expresar tristeza al comprobar situaciones que van más allá del histrionismo, el delirio o la hiper especialización inexistente.

Si se indaga en los registros públicos de mediadores y de colegiación se detectan en el anuncio personas que intervendrán en la jornada que sencillamente no aparecen.

Por respeto a las personas e instituciones que trabajan con auténtica profesionalidad no se menciona la jornada. 

Otra oportunidad perdida de una institución pública para divulgar la cultura real de la mediación, en este caso, a medio camino entre lo cómico y el fraude.



martes, 13 de febrero de 2018

Empatía, competencia para la mediación profesional.


Esta imagen representa la empatía espontánea.

La empatía como capacidad humana, la empatía como competencia y la empatía como técnica de Mediación.



Fuente de la imagen:
http://mediationblog.kluwerarbitration.com/2018/02/13/empathy/

lunes, 29 de enero de 2018

La mediación, una necesidad social. Artículo de María Eugenia Gay muy recomendable.




De todo lo publicado durante estos últimos días en materia de mediación con motivo de la celebración del día Europeo de la Mediación, me quedo con este artículo de María Eugenia Gay. Sencillamente porque es muy preciso en la mediación de lo que deben ser los objetivos en el desarrollo de la Mediación. 

Literalmente expresa "un escasísimo 0,17% sobre el total de nuevos asuntos".

Cada órgano judicial se debe marcar un objetivo de reducir los pleitos sin mediación. Que como mínimo cada órgano judicial se marque el objetivo del 1 % de asuntos enviados a Mediación significaría que hay un 99 % de pleitos sin Mediación, pero por algo se empiza. 

Estar actualmente hablando del 99,83 % de pleitos sin mediación es inconcebible en una sociedad desarrollada. 

Texto completo:

http://www.lavanguardia.com/opinion/20180119/44109496523/la-mediacion-una-necesidad-social.html?utm_campaign=botones_sociales&utm_source=facebook&utm_medium=social

El cuento de Juan Pimiento en Mediación

María Sarmiento, en otros ámbitos era conocido como el cuento de Juan Pimiento

El Gobierno aprueba una declaración institucional en apoyo a la mediación familiar que es como el cuento de Juan Pimiento.

Es de agradecer que el Gobierno se sume a los actos de celebración del día de la Mediación, sin embargo una vez más, se queda en una mera declaración de buenas intenciones en formato de acción futura, sin el anuncio normal de dotación presupuestarias y ejecutivas que supongan una verdadera acción pro Mediación.

Se está convirtiendo en una fórmula repetida hasta la saciedad sin que se presupuesten medidas concretas, menciones, menciones y más menciones. En realidad en el texto se hace una recopilación a la fecha del tortuoso desarrollo de la Mediación en la Unión Europea. 

Se hace una desacertada mención al artículo 24 de la Constitución, desconociendo la propia Ley de Mediación que si incardina la Mediación como dentro de los derechos a la tutela judicial efectiva.

En fin, a otros con este mismo cuento, queremos medidas concretas que aproximen al ciudadano el derecho de acceso a la justicia con mediación igualitaria para todos los intervinientes en un proceso judicial, especialmente en los litigios de familia. 


En consecuencia, sin perjuicio del contenido del artículo 24 de la Constitución Española que declara en su apartado primero que todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos, y sobre la base del compromiso de la justicia como valor fundamental del ordenamiento jurídico, el Gobierno acuerda desarrollar acciones concretas en el ámbito nacional e internacional para promover el uso de la mediación como instrumento alternativo de resolución al servicio de las familias y, además, de los operadores en el tráfico civil y mercantil
.
De esta forma, el Gobierno se propone continuar avanzando para conseguir una sociedad donde el uso de la mediación como vía para la resolución extrajudicial de conflictos en el ámbito civil y mercantil tenga la máxima garantía y seguridad jurídicas y su implementación sea el reflejo de nuestro Estado de Derecho y de los principios democráticos de nuestra sociedad y nuestro ordenamiento.”

Texto completo: 

Interesante artículo sobre Derecho Colaborativo publicado en la web de la Abogacía Española.

Recomendamos este artículo para entender esta especialidad que ya está muy desarrollada en otros ámbitos geográficos.